• 101 年公務人員特種考試司法官考試第二試試題

代號

： 20120 （ 正面）

全一張

等 別： 三等考試

類 科： 司法官

科 目： 國文（作文、公文與測驗）

考試時間：

2 小時

座號：

※注意：

禁止使用電子計算器。

甲、作文與公文部分：

•  請以藍、黑色鋼筆或原子筆在申論試卷上由左至右橫式作答，於本試題上作答者，不予計分。

•  不得於試卷上書寫姓名或入場證號。

• 一、作文：（ 60 分）

美國太空人阿姆斯壯在登月時曾說：「這是一個人的一小步，卻是人 類的一大步。」誠如所言，人類今日的文明發展已經隨著新科技的發 明，邁入一個新的世紀。但是，許多的問題卻接踵而來，如人與人、 人與自然、國與國、文化與文化之間的衝突，衝擊著我們的生存。請 以「人類的下一步」為題作文，勾勒一個理想的未來。

二、公文：（ 20 分）

針對不肖官員與業者同流合汙，盜採河川砂石，竊取國家資源，破壞 水文、環境，影響民眾安全，此等行徑應予遏止。請試擬法務部所屬 各級檢察署函復法務部，提出因應方案。

乙、測驗部分：（ 20 分）

代號： 2201

•  本測驗試題為單一選擇題，請選出一個正確或最適當的答案，複選作答者，該題不予計分。

•  共 10 題，每題 2 分，須用 2B 鉛筆在試卡上依題號清楚劃記，於本試題或申論試卷上作答者，不予計分。

•  「邯鄲之民以正月之旦，獻鳩於簡子，簡子大悅，厚賞之。客問其故，簡子曰：『正旦放生， 示有恩也。』客曰：『民知君之欲放之，故競而捕之，死者眾矣。君如欲生之，不若禁民勿 捕，捕而放之，恩過不相補矣。』簡子曰：『然。』」（《列子．說符》）「客」向「簡子」 勸諫的是：

•  網開一面以示寬大  放生啟迪民眾善性  民之所欲予之聚之  放生反而造成傷害  「然臣謂小人無朋，惟君子則有之，其故何哉？小人所好者，祿利也；所貪者，財貨也。當其 同利之時，暫相黨引以為朋者，偽也；及其見利而爭先，或利盡而交疏，則反相賊害，雖其 兄弟親戚，不能相保。故臣謂小人無朋，其暫為朋者，偽也。君子則不然。所守者道義，所 行者忠信，所惜者名節。以之修身，則同道而相益；以之事國，則同心而共濟，終始如一。 此君子之朋也。」（歐陽修〈朋黨論〉）根據上文，作者認為真正的「朋黨」應是下列何者？

•  以私人利益為目標所結合的政治團體

•  守道義有理想並始終彼此砥礪的團體

•  因個人好惡或血緣關係所結合的團體

•  以君子自我標榜貶他人為小人的團體

•  《禮記．檀弓上》：「曾子謂子思曰：『伋，吾執親之喪也，水漿不入於口者七日。』子思曰： 『先王之制禮也，過之者俯而就之；不至焉者跂而及之。故君子之執親之喪也，水漿不入於 口者三日，杖而後能起。』」這段記載最主要的旨意在於：

•  行禮應順應人情，過猶不及

•  至親亡故，孝子哀傷到無心飲食

•  應以敬謹之心為親長處理喪事

•  曾子、子思都是遵守禮制的孝子

•  《資治通鑑》：「夫禮非威儀之謂也，然無威儀，則禮不可得而行矣；樂非聲音之謂也，然無 聲音，則樂不可得而見矣。譬諸山，取其一土一石而謂之山則不可，然土石皆去，山於何在 哉！」有關上文內容，以下敘述何者正確？

•  威儀是構成樂的主要原素

•  土石之於山，一如樂之於聲音

•  聲音是顯示禮的主要原素

•  土石之於山，一如威儀之於禮

（請接背面）

• 101 年公務人員特種考試司法官考試第二試試題 代號 ： 20120 等 別： 三等考試 （背面）

類 科： 司法官

科 目： 國文（作文、公文與測驗）

「臨江之人畋得麋麑，蓄之。入門，群犬垂涎，揚尾皆來。其人怒，怛之。自是日抱就犬，習示 之，使勿動，稍使與之戲。積久，犬皆如人意。麋麑稍大，忘己之麋也，以為犬良我友，抵觸 偃仆，益狎。犬畏主人，與之俯仰甚善，然時啖其舌。三年，麋出門，見外犬在道甚眾，走欲 與為戲。外犬見而喜且怒，共殺食之，狼藉道上，麋至死不悟。」（柳宗元〈三戒．臨江之麋〉） 依上文回答第  題至第  題

•  「自是日抱就犬」，句中之「就」，與下列何者同義？

 避重「就」輕

•  功成名「就」

•  「就」事論事

•  一揮而「就」

•  「抵觸偃仆，益狎」的文意是指：

•  互相碰撞戲弄，顯得十分親暱

•  不斷地打鬥，導致越來越凶猛

•  用手輕撫抱弄，促進彼此的感情

•  在地上翻滾嬉戲，空間顯得更加不足

•  「中國文化中極其奪目的一個部位可稱之為『貶官文化』。隨之而來，許多文化遺跡也就是貶 官行為。貶官失了寵，摔了跤，孤零零的，悲劇意識也就爬上了心頭。貶到了外頭，這裡走走， 那裡看看，只好與山水親熱。這一來，文章有了，詩詞也有了，而且往往寫得不壞。過了一個 時候，或過了一個朝代，事過境遷，連朝廷也覺得此人不錯，恢復名譽。於是，人品和文品雙 全，傳之史冊，誦之後人。他們親熱過的山水亭閣，也變成了遺跡。地因人傳，人因地傳，兩 相幫襯，俱著聲名。」（余秋雨《人生風景》）何者與文中所表達的內容意旨不合？

•  貶謫文人的悲情促進了山水文學作品的發達

•  官場失寵之人常藉隱居獲取東山再起的機運

•  亭臺樓閣常因文人遊歷而成為歷史文化遺跡

•  貶謫外放每能意外豐富親近山水的生活體驗

•  「今日自一命以上，孰不知作邑之難？既知其難，要當專心致志，朝夕以思，自邑事外，一毫 不可經意，如聲色飲燕不急之務，宜一切屏去。蓋人之精力有限，溺於聲色燕飲，則精力必減， 意氣必昏，肢體必倦，雖欲勤於政而力不逮。故事必廢弛，而吏得以乘間為欺。昔劉元明政為 天下第一，問其故，則不過曰：『日食一升飯，不飲酒為作縣第一策。』誠哉是言！」根據上 文，下列敘述最不適切的選項是：

•  當縣令難，宜專心致志

•  當縣令首當屏除物欲惡習

•  為政不易，需廣結善緣

•  溺於聲色燕飲，易廢弛政事

•  白居易的詩長於在敘事中評論時事，著名的〈秦中吟〉便是描述他在長安見聞的不平之事，請 問以下那一段是描寫當時官吏的橫征暴斂？

•  誰不愛富貴，誰不戀君恩。年高須告老，名遂合退身

•  顏色非相遠，貧富則有殊。貧為時所棄，富為時所趨

•  奪我身上暖，買爾眼前恩。進入瓊林庫，歲久化為塵

•  至今道其名，男女涕皆垂。無人立碑碣，唯有邑人知

•  「 殷仲堪既為荊州，值水儉，食常五盌，盤外無餘肴；飯粒脫落盤席間，輒拾以噉之；雖欲率 物，亦緣其性真素。每語子弟云：『勿以我受任方州，云我豁平昔時意；今吾處之不易；貧者 士之常，焉得登枝而捐其本？爾曹其存之！』 」 （《世說新語．德行》）殷仲堪對子弟的教誨， 下列解釋最貼切的是：

•  一般讀書人多是貧苦出身，功成名就之後，要懂得飲水思源，不可忘本

•  「萬般皆下品，唯有讀書高」，萬不可因一時發達而把書本都捐棄不留了

•  讀書人清貧是正常的，富貴有時而窮，不可因一時發達而把本錢揮霍殆盡

•  安於貧困是讀書人的本分，不能因一時身分地位之異而改變原有的道德操守

• 101 年公務人員特種考試司法官考試第二試試題

等 別： 三等考試

類 科： 司法官

科 目： 憲法與行政法

考試時間：

3 小時

※注意：

 禁止使用電子計算器。

•  不必抄題，作答時請將試題題號及答案依照順序寫在試卷上，於本試題上作答者，不予計分。

• 一、 A 報社總編輯為提高其報紙的閱報率，指示該報社文字記者甲報導一則假新聞，影 射某藝人乙有吸毒行為。報紙出刊後，引發其他傳媒爭相報導，並對乙交相指責。 乙不甘名譽受損，乃依民法第 184 條第 1 項後段規定，以 A 報社及記者甲為被告， 向普通法院提出侵權行為損害賠償訴訟。於訴訟審理中， A 報社及記者甲主張渠等 享有憲法上保障之新聞自由與言論自由，以為抗辯，請問：

•  新聞自由與言論自由之保障範圍有何不同？ A 報社及記者甲得否同時主張新聞自 由與言論自由？（ 25 分）

•  普通法院得否審酌 A 報社及記者甲主張渠等享有新聞自由與言論自由之抗辯？ A 報社及記者甲之主張有無理由？（ 25 分）

參考法條：

民法第 184 條第 1 項：「因故意或過失，不法侵害他人之權利者，負損害賠償責任。故意以背於善良 風俗之方法，加損害於他人者亦同。」

• 二、  下列各項之法律性質為何？如認為其設置或作成屬違法，有何救濟途徑？請分別 論述之（ 30 分）。

• 用以促使車輛駕駛人小心駕駛之險坡標誌。

• 行車管制號誌圓形紅燈。

• 主管機關依道路交通管理處罰條例第 56 條第 1 項第 1 款規定所為之罰鍰裁決。

•  某甲對主管機關依道路交通管理處罰條例第 56 條第 1 項第 1 款規定對其所為之 罰鍰裁決不服，提起救濟，於法院審理時主張，其並不爭執於繪有禁止臨時停車 紅實線標線處所停車之情事，惟主張該標線之設置為違法，其自不應受罰。請問 該標線之法律性質為何？法院得否審查甲對該標線合法性之爭執？（ 20 分）

參考法條：

道路交通管理處罰條例

第 4 條：「（第 1 項）駕駛人駕駛車輛或行人在道路上，應遵守道路交通標誌、標線、號誌之指示、 警告、禁制規定，並服從執行交通勤務之警察或依法令執行指揮交通及交通稽查任務人員之指揮。（第 2 項）前項道路交通標誌、標線、號誌之指示、警告、禁制規定、樣式、標示方式、設置基準及設置地 點等事項之規則，由交通部會同內政部定之。」

第 8 條：「（第 1 項）違反本條例之行為，由下列機關處罰之：一、第 12 條至第 68 條由公路主管機 關處罰。二、第 69 條至第 84 條由警察機關處罰。（第 2 項）前項處罰於裁決前，應給予違規行為人 陳述之機會。（第 3 項）第 1 項第 1 款之處罰，公路主管機關應設置交通裁決單位辦理；其組織規程 由交通部、直轄市政府定之。」

第 56 條第 1 項第 1 款：「汽車駕駛人停車時，有下列情形之一者，處新臺幣六百元以上一千二百元以 下罰鍰：一、在禁止臨時停車處所停車。」

代號

：

20110

全三頁

第一頁

座號：

• 101 年公務人員特種考試司法官考試第二試試題

等 別： 三等考試

類 科： 司法官

科 目： 憲法與行政法

• 三、甲依據政府資訊公開法第 5 條規定，於民國（下同） 98 年 1 月 19 日向監察院請求 提供乙彈劾案相關資訊，經監察院於 98 年 2 月 12 日函覆，略以：「依憲法第 97 條 第 2 項規定，監察院對於公務員認為有失職或違法（即違失）情事，得提出彈劾案。 乙因涉及性騷擾，故予以彈劾。本院依據憲法、監察法及監察法施行細則第 5 條第 2 項與第 7 條規定，僅有彈劾審查會投票結果：成立或不成立、公布或不公布。乙彈 劾案因出席委員同意彈劾票數超過半數，同意公布票數未過半數，自應依上開規定 及政府資訊公開法第 18 條第 1 項第 6 款後段規定辦理，不予公開。」（下稱原處 分）甲不服，於 98 年 2 月 16 日向監察院提起訴願，請求監察院撤銷原處分，另作 適法處分。監察院訴願審議委員會駁回甲之訴願。甲乃向台北高等行政法院起訴，起 訴書中主張監察院自 97 年 1 月 1 日至 98 年 1 月 31 日，共將 19 件彈劾案文件公開 ，基於行政自我拘束原則，乙彈劾案自應予以公開。台北高等行政法院在審理本件

• 訴訟當中，監察院提供甲所請求之資訊。試問：

•  政府資訊公開法對監察院有無適用？（ 10 分）

•  甲應提起何種訴訟？（ 15 分）

•  彈劾案成立後公布與否，是否受行政自我拘束原則拘束？（ 15 分）

 監察院既已提供甲所請求之資訊，台北高等行政法院應如何判決？（ 10 分）

參考法條：

政府資訊公開法第 4 條第 1 項：「本法所稱政府機關，指中央、地方各級機關及其設立之實（試）驗、 研究、文教、醫療及特種基金管理等機構。」

政府資訊公開法第 18 條第 1 項第 6 款：「政府資訊屬於下列各款情形之一者，應限制公開或不予提供 之：一、……。六、公開或提供有侵害個人隱私、職業上秘密或著作權人之公開發表權者。但對公益 有必要或為保護人民生命、身體、健康有必要或經當事人同意者，不在此限。」

政府資訊公開法第 12 條第 1 項：「政府機關應於受理申請提供政府資訊之日起十五日內，為准駁之決 定……。」

政府資訊公開法第 20 條：「申請人對於政府機關就其申請提供、更正或補充政府資訊所為之決定不服 者，得依法提起行政救濟。」

監察法施行細則第 5 條第 2 項：「彈劾案審查會投票時，應有審查委員九人以上之出席，由出席委員 用無記名投票表決，以投票委員過半數同意成立決定之。」

監察法施行細則第 7 條第 1 項：「彈劾案審查會對審查之案件，應決定成立或不成立。」，同條第 2 項第 4 款：「審查決定成立之案件應有左列之決議：一、……。四、公布或不公布……。」

代號

：

20110

第二頁

101

年公務人員特種考試司法官考試第二試試題

等 別： 三等考試

類 科： 司法官

科 目： 憲法與行政法

• 四、假設於民國 80 年初，甲欲開設牙科診所需安裝 X 光機，廠商安裝時察覺該診所內 之輻射背景值異常，於是通報行政院原子能委員會（下稱「原能會」）。原能會派 員至現場檢查時發現該診所內有超過「游離輻射防護安全標準」之游離輻射反應， 並初步判定輻射源應係建築用鋼筋；原能會認為，該會依據原能會組織條例雖為游 離輻射事務之主管機關，但並無採取命令或管制措施之法律依據，因而並未採取相 關措施，亦未告知甲及社區居民。民國 97 年 10 月間，媒體報導揭露上述情節，甲 及社區居民才知情，並認為原能會當初應主動告知房屋受輻射污染一事，並採取必 要的補救措施；由於原能會未採取必要的處置，使他們 17 年來在不知情的情況下 居住於遭輻射污染之房屋，罹患癌症的機率遠較一般人高，身體健康受損害。甲及 社區居民隨即於民國 98 年 1 月向原能會請求國家賠償。請問：

•  甲及該社區居民得主張何項基本權利受損害？（ 15 分）

•  若當時相關法令確實未有原能會針對游離輻射得採取命令或管制措施之規定，則 原能會在本案中究竟有無採取相關措施之職務義務，因而得作為甲及該社區居民 請求國家賠償之依據？（ 20 分）

•  若原能會確實具有採取必要措施之職務義務，但原能會又主張其對於是否採取因 應措施擁有行政裁量權，試問其抗辯是否成立？（ 15 分）

參考法條：

行政院原子能委員會組織條例第 6 條規定：

• 「輻射防護處掌理左列事項：

• 一、核子反應器輻射防護及環境輻射之管制事項。

• 二、放射性廢料貯存、處置場所輻射防護及環境輻射之管制事項。

• 三、核子事故緊急輻射偵測之評估及督導事項。

• 四、放射性物質及可發生游離輻射設備暨操作人員有關執照之核發事項。

• 五、放射性物質及可發生游離輻射設備之管制事項。

• 六、游離輻射場所及環境輻射之稽查事項。

• 七、放射性物質安全運送之管制事項。

• 八、輻射安全評估報告之審查事項。

• 九、輻射安全管制規範之研訂事項。

• 一○、輻射防護人員之認可事項。

• 一一、輻射偵檢文件之核發事項。

• 一二、全國輻射背景及輻射劑量之管制檢查事項。

• 一三、放射線從業人員輻射防護能力鑑定及管制事項。

• 一四、其他有關輻射安全事項。」

代號

：

20110

第三頁

• 101 年公務人員特種考試司法官考試第二試試題

等 別： 三等考試

類 科： 司法官

科 目： 民法與民事訴訟法

考試時間：

4 小時

※注意：

 禁止使用電子計算器。

 不必抄題，作答時請將試題題號及答案依照順序寫在試卷上，於本試題上作答者，不予計分。

• 一、甲營造公司於民國（下同） 90 年間自乙承包大樓興建工程，而將鷹架搭設工程交由 丙工程公司承包。 90 年 10 月 1 日因丙違背建築技術規則鷹架倒塌，致墜落物損害 置放於鄰地丁所有之轎車。丁同時向甲、乙、丙請求賠償，乙主張自己為業主拒絕 賠償，丙主張自己係在甲監督下施工並無違法情事，也拒絕丁賠償之請求。經查甲 對損害事故之發生並無過失，但甲因擔心遭主管機關勒令停工，於 90 年 10 月 15 日與丁成立和解，同意賠償新臺幣 100 萬元。之後，丙重新搭設鷹架， 91 年 12 月 1 日因甲使用鷹架之工程完成，丙拆除鷹架，工作結束。同日，丙向甲請求支付工 程款 50 萬元，甲主張丙應償還其給付於丁之賠償金 100 萬元，遂拒絕支付工程款 50 萬元。試問：

•  何人應依何種法律關係對丁負損害賠償責任？（ 15 分）

•  甲賠償丁後，對乙、丙得否請求償還或返還其所支付之 100 萬元？其法律依據各 為如何？（ 30 分）

• 二、甲、乙兩人共有一筆 A 建地，應有部分登記為甲四分之三，乙四分之一，乙未經甲 之同意，將其應有部分設定抵押權於丙。試問：

•  甲得否未經乙之同意，將 A 地先後分別設定典權、普通抵押權於丁、戊？（ 20 分）

•  承上，若甲、乙未告知丙、丁、戊，逕將 A 地協議分割並完成登記；其後丙實行 抵押權拍賣抵押標的物，由庚拍定，且無人主張優先承買。則 A 地上之物權關係 如何？（ 25 分）

• 三、甲男、乙女於民國（下同） 76 年 5 月 5 日結婚，約定採用分別財產制。 77 年 4 月 4 日乙女生下丙男， 77 年 6 月 6 日甲於東北角海域潛水失蹤。當年 8 月某日乙女赴廟 宇許願，歸途偶遇其婚前戀人 A 男，舊情復燃，並於 78 年 7 月 15 日生下 B 女，戶 籍登記為 A 男之女，並由其照護撫養。 98 年 8 月 8 日甲安然返家，得悉乙女未能守 志，氣憤異常，除與乙女分居外，並聲稱 B 女依法為其婚生子女， B 始知其尚有法 律上之父。今年 4 月 5 日甲、 A 狹路相逢，復為 B 女身分之事，由口角進而互毆，卻 同遭醉漢駕車撞死。按甲生前曾將其名下之房屋一幢（當時價值新臺幣 1800 萬元） 贈與丙男，以答謝其照拂乙女。甲身後僅有銀行存款 150 萬元，所幸並無負債。由於 A 未婚，除 B 女外，別無其他子女，故其遺產 500 萬元已由其寡母單獨繼承完畢。 試問乙、丙、 B 對於甲、 A 之財產，可以為如何之主張？（ 45 分）

代號

： 20150

座號：

• 101 年公務人員特種考試司法官考試第二試試題

等 別： 三等考試

類 科： 司法官

科 目： 民法與民事訴訟法

• 四、甲將乙列為被告，於民國（下同） 101 年 7 月 15 日起訴請求該管法院判決命乙應給 付甲新臺幣（下同） 420 萬元，其陳述之事實及理由略為：甲將其所有之 A 屋出租 給乙開設 B 診所，雙方約定：「一、租期自 98 年 1 月 1 日起至 102 年 12 月 31 日 止；二、租金每月 10 萬元，乙應於每月一日給付；三、如因乙違約而經甲合法終 止租約時，乙應立即返還 A 屋，如有遲延，乙應給付甲每月 30 萬元之違約金」。詎 料乙自 100 年 1 月間即開始未繳納租金，甲於 100 年 6 月 15 日發存證信函，促乙於 同年 6 月 30 日以前繳清全部積欠租金，否則將自同年 6 月 30 日起終止租約。惟乙 仍置之不理，故兩造間之租賃契約已於 100 年 6 月 30 日終止，至乙於 101 年 7 月 1 日返還房屋之日止，乙應給付甲租金 60 萬元及違約金 360 萬元，合計共 420 萬元 云云等語。乙則請求法院駁回原告之訴，並辯稱： A 屋係承租為開設由乙、丙、丁 三人合夥經營之 B 診所，而由乙出面代表全體締約，故租金非應由乙一人負擔；況 且，甲終止租約不合法，兩造係合意於 101 年 7 月 1 日提前終止租約，故不應有違約 金。至於租約終止前之租金 180 萬元，由於 A 屋漏水嚴重，經多次促甲修繕均無結 果，故乙只好自行僱工整修，已支出費用 100 萬元，且因漏水造成診所醫療器材設備 受損，估計已高達百萬元，經與租金抵銷後，甲應不得對乙再為請求云云等語。問：

•  如受訴法院審理後認為甲終止租約為不合法，系爭租賃關係於 101 年 7 月 1 日經 兩造合意終止，且乙之其餘抗辯均無理由時，得否判決命乙應給付甲 180 萬元之 租金？（ 15 分）

•  如受訴法院審理後認為甲終止租約為合法，但違約金可能過高時，應如何進行訴 訟程序及裁判？（ 10 分）

•  甲、乙間就 B 診所是為獨資或合夥經營如有爭執，而甲希望能利用此訴訟一次解決 紛爭，遂於第一審訴訟繫屬中，追加 B 診所為預備被告（乙為 B 之法定代理人）， 是否合法？丙、丁之程序上地位為何？（ 15 分）

• 五、甲為某公司職員，因受公司指派至大陸地區執行特定任務，乃將其平日居住之Ａ房 屋以每月新臺幣（下同） 2 萬元出租予乙，並於租賃契約約定：「租期 5 年，若甲 於大陸地區之任務提前完成而返國者，甲得隨時終止租賃契約。」等內容。詎租期 甫經 3 個月，甲即遭公司以不適任大陸地區之任務為由，調回國內。甲於返國後， 向乙表示自己無其他房屋可住，不得不提前終止租約，請求乙返還Ａ房屋。乙則以 其花費不少金錢、時間才剛完成裝修，幾乎未使用Ａ房屋，甲超乎預期返國，即主 張終止契約，顯不合理，何況甲並非提前完成任務而返國，不符合契約所約定之終 止條件，且其已著手裝修等理由，拒絕交還Ａ房屋予甲。甲不得已暫住旅館，並向 友人借支每日 2000 元之旅館費。請附理由，說明下列問題：

•  若甲為保全對乙之Ａ房屋返還請求權，得循何種保全程序？（ 15 分）

•  承上，若地方法院裁定駁回甲之聲請，甲對該裁定合法抗告，抗告法院僅審酌地 方法院移送之卷宗資料及甲提出之抗告理由，即將原裁定廢棄，變更為准許甲之 聲請。該抗告法院之裁定是否合法？（ 20 分）

代號

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20150

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• 101 年公務人員特種考試司法官考試第二試試題

等 別： 三等考試

類 科： 司法官

科 目： 民法與民事訴訟法

• 六、甲、乙、丙三位醫師共同開設一聯合診所，三人因此成立一合夥契約。越三年，經 全體同意解散合夥，結束該聯合診所，並選任甲為清算人。此時，該聯合診所之財 產，包含所屬儀器及存款，據估計共新臺幣（下同） 10 萬元，惟該聯合診所尚積欠 出租人丁 12 萬元之租金。甲因此在未經乙、丙之同意下，以自己之名義出賣診所 內所屬儀器並將其所有權讓與戊，因此即由戊取得該等儀器之占有，甲自戊處亦取 得 8 萬元之價金。甲將其中 5 萬元用以清償合夥對丁所積欠之租金債務，另 3 萬元 則用以支付其私人之水電費。此外，該聯合診所在銀行尚有 2 萬元之存款。嗣乙以 甲擅自出賣診所內所屬儀器，未徵得其他合夥人同意為由，單獨起訴甲侵占合夥財 產，依侵權行為之法律關係請求甲損害賠償，返還財產。

試附理由回答下列問題：

•  乙以甲擅自出賣診所內所屬儀器，依侵權行為之法律關係，事先徵得丙之同意單 獨訴請甲賠償合夥之損害，當事人是否適格？乙應為如何之聲明？又若乙未徵得 丙之同意，主張甲係無權處分，單獨起訴向系爭儀器之現占有人戊行使物上請求 權，請求其返還該等儀器予合夥，當事人是否適格？（ 25 分）

•  甲以自己名義出賣及讓與診所內所屬儀器之行為是否有效？（ 20 分）

•  就此次出賣診所內所屬儀器之行為，其他合夥人得向甲請求者為何？其法律依據 又為何？（ 25 分）

•  丁就其尚未獲滿足之 7 萬元之租金，得向何人為如何之請求？又其舉證責任如何 分配？（ 20 分）

代號

：

20150

第三頁

• 101 年公務人員特種考試司法官考試第二試試題

代號

：

20140

全一張

（正面）

等 別： 三等考試

類 科： 司法官

科 目： 商事法（公司法、保險法、票據法、證券交易法）

考試時間：

3 小時

※注意：

 禁止使用電子計算器。

 不必抄題，作答時請將試題題號及答案依照順序寫在試卷上，於本試題上作答者，不予計分。

• 一、 A 紙業股份有限公司（下稱 A 公司）投資非公開發行之 B 鞋材股份有限公司（下稱 B 公司），占其實收資本額（新臺幣（下同） 1 億 5,000 萬元）約 2% 。民國 101 年 6 月 10 日 B 公司股東會時，甲、乙二人以 A 公司代表人之身分分別同時當選為 B 公司董事及監察人。又， C 鞋業股份有限公司（下稱 C 公司）亦投資 B 公司，占其 實收資本額 51% ，並取得 B 公司過半數之董監席次，實際上負責 B 公司之經營。 B 公司經常以低於市場行情之價格賣給 C 公司半成品，供 C 公司製成運動鞋行銷海內 外。 B 公司股東丙非常不滿此種不合常規的交易安排。

再者， B 公司為興建員工宿舍，擬購置位於 B 公司旁目前為 B 公司董事長丁所有之 土地 1 筆（一般市場行情約為 200 萬元）。經查 B 公司章程並未規定公司購地應由 董事會決議。為執行此項交易， B 公司法務長戊正在思考在法律程序上應如何進行 此項交易。請附理由及法律依據，分析評論下列問題：

•  甲、乙同時當選為 B 公司董事及監察人是否有效？（ 20 分）

•  股東丙對 B 、 C 公司之間的不合常規交易，在法律上有何請求權？（ 10 分）

•  B 公司法務長戊依法是否應建議： B 公司與丁之交易，於監察人代表公司與丁簽 訂買賣土地契約前，應先經董事會之決議？（ 10 分）

• 二、 A 股份有限公司（下稱 A 公司），章程記載資本額新臺幣（下同） 20 億元，實際 已發行記名普通股 1 億股，每股面額 10 元， A 公司在民國（下同） 99 年另發行不 累積優先特別股 5,000 萬股，每股面額 10 元，股息定為年利率 2.6% 。 A 公司 99 年 無盈餘， 100 年盈餘 100 萬元。

A 公司設有董事 7 人分別為甲、乙、丙、丁、戊、己及庚共 7 人；監察人 2 人分別 為辛及壬。甲為董事長，持有普通股 500 萬股；乙、丙、丁及戊各持股從 1 萬股至 20 萬股不等；己、庚、辛及壬在 A 公司則無任何持股。另董事乙並為 B 公司董事 長。 A 公司因以往年度辦理現金增資，曾以超過面額發行，有資本公積 5 億元。

101 年 4 月 1 日， A 公司董事會決議發放現金股息予特別股及普通股股東，共計 1 億元，並決議向 B 公司借款 1 億元支應。開會時，董事己及庚認為公司當年度盈餘 僅 100 萬元，不應發放股息，反對該議案。惟甲、乙、丙、丁及戊均贊成，遂通過 決議，授權董事長甲訂約（協議借款契約細節及簽約）。甲隨即在 4 月 15 日代表 A 公司與乙代表 B 公司簽約，借款 1 億元，期限兩年，利息為年利率 2.8% 。

請附理由及法律依據，分析評論下列問題：

•  甲及乙在 A 公司董事會決議時，就借款案及分派股息案，均參與決議，有無瑕疵？ 法律效果如何？（ 20 分）

•  董事會決議對外借款，支應發放現金股息，有無違法？（ 10 分）

•  甲代表 A 公司與乙代表 B 公司簽訂的借款契約，有無任何瑕疵？（ 10 分）

座號：

• 101 年公務人員特種考試司法官考試第二試試題 代號 ： 20140 全一張 （背面）

等 別： 三等考試

類 科： 司法官

科 目： 商事法（公司法、保險法、票據法、證券交易法）

• 三、甲以其所有之房屋出租予乙，乙以該屋向保險公司投保火災保險新臺幣（下同） 2,000 萬元，雙方並未約定保險標的價值。於保險契約有效期間內，該屋因隔壁相 鄰之丙屋失火延燒而致毀損，失火時該屋之實際價值為 2,500 萬元，損失金額為 1,000 萬元，試問：

•  在保險實務上，何人得向保險公司請求多少保險金？（ 20 分）

•  在保險法第 15 條「運送人或保管人對於所運送或保管之貨物，以其所負之責任 為限，有保險利益。」之規定下，現行保險實務中，有關保險金請求權人及請求 金額之作法，有無不妥之處？（ 20 分）

• 四、 A 公司向 B 公司採購原料一批， A 公司以蓋有公司章、票面金額新臺幣 200 萬元、 發票日為民國（下同） 100 年 9 月 15 日、受款人為 B 公司之支票交付予 B 公司， 作為貨款之支付。 B 公司董事長甲因個人投資失利，竟擅自拿此一支票向乙調頭寸。 甲將該支票背面蓋上 B 公司之公司章及其個人私章，同時載明禁止轉讓後交付予乙， 又在乙的要求下，甲於支票背面寫下連帶保證字樣。乙取得票據後，旋即背書轉讓予 丙。丙於 100 年 9 月 16 日向支票付款行提示請求付款，付款行以存款不足為由拒 絕付款。請附理由及法律依據，分析評論下列問題（每小題各自獨立）：

•  倘丙向 B 公司主張票據責任， B 公司以董事長甲私自拿公司票據供己之用為由抗 辯之，是否有理？（ 10 分）

•  倘丙向 A 公司、 B 公司與乙請求給付票款， A 公司、 B 公司與乙皆以票據載明禁 止轉讓為由抗辯之，是否有理？（ 10 分）

•  倘丙向乙請求給付票款，乙為給付後轉向 B 公司與甲請求，請問 B 公司與甲是否 應負擔票據背書、票據保證，或者民法保證之責？（ 20 分）

• 五、甲住花蓮鄉間，與乙、丙為鄰居好友。民國 101 年 5 月 1 日三人相聚聊天。甲表示 為籌措兒子赴美留學費用，計劃將手中 A 上市公司股票 1 萬股及 B 上櫃公司股票 2 萬股出售。乙、丙兩人表示願意購買，當即約定，乙買入 A 上市公司 1 萬股，丙買 入 B 上櫃公司 2 萬股，均以次日市場的收盤價格為買賣價格。甲、乙、丙三人於 6 月 2 日依約定交付款券，銀貨兩訖，並於交易完成時，依規定繳納一切應納稅捐， 請回答下列問題，並就現行相關法令分析評論之。

•  甲、乙、丙是否違反證券交易法？如有違反，應負何種責任？（ 30 分）

•  上開交易如有違法，股票買賣的效力如何？實務見解如何？（ 10 分）

• 101 年公務人員特種考試司法官考試第二試試題

等 別： 三等考試

類 科： 司法官

科 目： 刑法與刑事訴訟法

考試時間：

3 小時

※注意：

 禁止使用電子計算器。

•  不必抄題，作答時請將試題題號及答案依照順序寫在試卷上，於本試題上作答者，不予計分。

• 一、甲沉迷賽鴿，賭輸新臺幣 300 萬元，生活陷入困境，其賽鴿好友乙見其處境，心想 最近與富商 A 發生土地買賣糾紛，乃唆使甲搶劫 A ，但甲不為所動。其後，甲之摯 友丙獲悉該事實後，乃向乙獻上能說服甲之良策，乙依照丙所教辦法，再次唆使甲， 甲終於決意向 A 下手。某日，甲夥同友人丁與戊三人開車強押 A 前往某銀行提款， 抵達現場後，戊突然想起家中年邁老母，乃向甲與丁請求退出，經應允後自行離去。 丁在銀行外接應，甲進入銀行順利領取新臺幣 100 萬元，正擬上車離開之際，該銀 行保全員見情況有異，出面盤問甲，甲情急之下，強力將 A 拉出車外，迅速與丁逃 離現場。 A 被拉出車外時，腦部碰撞地面，導致傷重不治。警方循線查獲甲、乙、 丙、丁、戊五人，移送法辦。試問：

•  甲、丁、戊三人之行為應如何論處？（ 15 分）

•  乙、丙二人之行為應如何論處？（ 15 分）

• 二、甲聽聞富商 A 於日前身亡，因缺錢花用，為達向其繼承人 B 訛詐之目的，乃冒簽 A 署名而製作面額各為新臺幣 50 萬元之支票三張，再以影印方式製成影本，旋即撕 毀原三張支票，僅持支票影本向 B 請求償還。由於簽名筆跡明顯不符，遭 B 斷然拒 絕。不死心之甲，轉而將 150 萬元之假債權以 30 萬元廉價移轉予不知情之乙。翌 日，乙夥同丙、丁前去討債， B 依舊否認欠債，乙、丙、丁大怒，當場揚言：「三 日內不還債，定讓 B 與其父黃泉路上結伴同行」，惟 B 自恃身手了得，毫不畏懼。 二日後，乙、丙、丁見 B 仍無意還款，當場起意將 B 挾持至郊外，分持木棍逼令 B 另簽面額 150 萬元之本票， B 見安全離去已不可能，迫於無奈，為求脫身，不得不 照辦。試問：

•  甲之行為應如何論處？（ 20 分）

•  乙、丙、丁之行為應如何論處？（ 10 分）

• 三、甲為現役軍人，其於休假期間酒後駕駛自小客車為警攔查發現其已達不能安全駕駛 之狀態，經調查後乃移送檢察官偵辦。因甲於接受司法警察調查及檢察官偵訊時均 隱瞞其現役軍人身分，致檢察官未查其所犯為陸海空軍刑法第 54 條第 1 項之服用 酒類、不能安全駕駛動力交通工具罪，而誤以為其於本案係犯刑法第 185 條之 3 之 服用酒類、不能安全駕駛動力交通工具罪，於偵查終結後即作成緩起訴處分對甲予 以緩起訴一年，並命甲向公庫支付新臺幣 10 萬元及向公益團體提供義務勞務六十 小時，甲於緩起訴處分確定後，依檢察官之命令履行上述負擔完畢。嗣檢察官於緩 起訴期間屆滿後，接到公益團體送交之報告，始查知甲於犯罪及犯罪被發覺時均具 有現役軍人身分，且所犯為陸海空軍刑法之罪，遂以本案發現新事證為由，再傳喚 甲到案接受偵查。甲抗辯稱：不得重複追訴處罰即一事不二罰乃現代民主法治國家 之憲法原則，本件國家司法機關適用法律錯誤，並無可歸責於被告之事由，被告既 已向公庫支付緩起訴金，又提供義務勞務，受有財產減少及自由受限之不利益。行 使國家刑罰權之公務員，應恪遵法律及憲法原則，無使人民自行負擔刑事訴訟程序與 軍事審判程序劃分不明所生不利益之理。據以請求檢察官維持本案之原緩起訴處分。 問甲之抗辯及請求有無理由？於實務之處理，檢察官後續應如何偵結本案？請附理 由析論之。（ 30 分）

代號 ： 20130 全一張 （正面）

座號：

• 101 年公務人員特種考試司法官考試第二試試題

等 別： 三等考試

類 科： 司法官

科 目： 刑法與刑事訴訟法

• 四、檢察官起訴書事實略謂：被告甲涉嫌於去年五月三日上午十點左右，因開車時不當 超車，與另一車主乙發生糾紛，一言不合後甲即持刀猛砍乙至重傷，該當重傷害罪 名（刑法第 278 條第 1 項）。試從實務與法理，分別說明下列三種不同的變更情形， 法院應如何處理。

•  設若法院經審理調查後，發現並無上開具體犯行之積極證據。但到庭檢察官向法 院表示，即便甲上開犯行無法證明，但甲於同年七月間也因交通事件糾紛，以類 似手法重傷害另一車主丙，故請求法院予以變更為後一犯罪事實後，繼續審理。 試問法院應如何審判，始為合法？（ 10 分）

•  設若法院經審理調查後，綜合鑑定結果及其他證據，認為乙確受重傷。但發現正 犯應為當時在副駕駛座之另一案外人丁，被告甲就該重傷害乙之犯行，僅有幫助 故意及幫助行為，實屬幫助犯。其餘認定結果，則同起訴書。試問法院應否踐行 何等程序，審判始為合法？（ 10 分）

•  設若法院審理中，甲提出案發當日上午八時至十一時之不在場證明，經查屬實； 隨後，審判中目擊證人戊作證甲砍傷乙之事實，但指出案發當時已經過了正午， 約接近下午一點左右。法院若仍維持檢察官起訴之重傷害罪名，得否變更上開起 訴時間之認定及應否踐行何等程序？（ 10 分）

• 五、甲在夜市購得金屬製，幾可亂真之玩具槍一支（非槍砲彈藥刀械管制條例之槍枝， 但可將人敲擊成傷），即與友人乙謀議持該玩具槍為犯罪工具，二人持上開玩具槍， 在偏僻之巷道尋找目標時，適遇丙路過，甲即持該玩具槍指向丙，命丙交出財物， 丙誤為真槍，不敢輕舉妄動，任由乙取走其皮包，內有現金、名片等物。甲、乙從 名片上得知丙係某知名公司董事長，家境富有，二人意猶未足，竟共同將丙強行押 走，再依名片上電話號碼，打電話向其家人稱：「丙在我手上，拿 500 萬元來，我 就放人。」惟甲、乙獲知丙之家人已報警處理，恐被查獲，不得已將丙釋放，致未 得款，僅朋分皮包內之現金，各自離去。其後，乙意外發現丙之皮包內尚有一張提 款卡，附有密碼，乃持該提款卡至銀行之自動櫃員機提款，因程式設計每次最多僅 能提領 2 萬元，乙先後鍵入五次密碼，將該帳戶之存款全部提清，共領得 10 萬元， 嗣經警察調閱自動櫃員機之監視錄影，查知係乙所為，經合法拘提後，移送檢察官。 檢察官在偵查中，以證人身分傳喚甲，甲具結證稱：「我雖然有參與犯罪，但乙籌 劃一切犯罪計畫，我是畏懼他的壓力，才參與的」。檢察官依相關法律，將甲、乙 二人合併起訴。在二人之合併審判程序中，法官為調查甲之案件，逕以乙為證人， 乙具結證稱：「甲是本案的主謀者，是他提議犯罪，我才參與的。」試附理由回答 下列問題：

•  甲在偵查中之陳述，是否得成為審判中不利甲之證據？（ 20 分）

•  法院命乙為證人及具結之程序，是否合法？（ 20 分）

•  甲、乙取得丙之財物及向丙之家人索款部分，應如何論處？（ 20 分）

•  甲、乙主張已將丙釋放，請求減輕其刑，是否有理由？（ 10 分）

•  乙從自動櫃員機提款之行為，如何論處？（ 10 分）

代號

：

20130

全一張

（背面）