代號：

90120

頁次：

4 － 1

101 年專門職業及技術人員高等考試律師考試第二試試題

類 科：律師

科 目：國文（作文與測驗）

考試時間：

2 小時

※注意：

禁止使用電子計算器。

甲、 作文部分：（ 60

分）

•  請以藍、黑色鋼筆或原子筆在申論試卷上由左至右橫式作答，於本試題上作答者，不予計分。  不得於試卷上書寫姓名或入場證號。

胡適曾藉范仲淹〈靈烏賦〉的「寧鳴而死，不默而生」，來彰顯知識分 子諫諍的傳統，並指出言論自由可以鼓勵人人肯說「憂於未形，恐於未 熾」的正論危言，來替代小人們歌功頌德、鼓吹昇平的濫調。請以「知 識分子是社會的良心」為題，詳加申論。

乙、 測驗部分：（ 40

分） 代號：

2901

 本測驗試題為單一選擇題，請選出一個正確或最適當的答案，複選作答者，該題不予計分。  共 20 題，每題 2 分，須用 2B 鉛筆在試卡上依題號清楚劃記，於本試題或申論試卷上作答者，不予計分。

公儀休者，魯博士也。以高弟為魯相。奉法循理，無所變更，百官自正。使食祿者不 得與下民爭利，受大者不得取小。客有遺相魚者，相不受。客曰：「聞君嗜魚，遺君 魚，何故不受也？」相曰：「以嗜魚，故不受也。今為相，能自給魚；今受魚而免， 誰復給我魚者？吾故不受也。」（摘錄自司馬遷《史記．循吏列傳》） 依上文回答第 1 題至第 2 題

• 1 下列選項何者與上文公儀休奉法循理的精神相近？

•  順應民意，避免擾民

•  兢兢業業，恪遵職守

•  以身作則，廉潔自守

•  矜而不爭，群而不黨

• 2 公儀休身為公務員，其言行最適合用那一語句評述？

•  富貴不能淫，貧賤不能移（《孟子．滕文公下》）

•  無為其所不為，無欲其所不欲（《孟子．盡心上》）

•  一介不以與人，一介不以取諸人（《孟子．萬章上》）

•  我不欲人之加諸我也，吾亦欲無加諸人（《論語．公冶長》）

• 3 臣啟：臣居家之治，上漏下溼。暑雨將降，有懼崩壓。比欲完葺，私寡功力，板鍤 陶塗，必須躬役。冒欲請假三十日，伏願天恩，賜垂矜許。（鮑照〈請假啟〉）有關 上文敘述，錯誤的選項是：

•  鮑照為整修房舍而向朝廷請假

•  「上漏下溼」的屋況反映了鮑照生活的貧困

•  「板鍤陶塗，必須躬役」指家貧無力僱工，只好親自動手

•  「比欲完葺，私寡功力」指想憑藉自己力量來修繕，實在力有未逮

座號：

守令之譽，出於私愛狎昵者，固不足信；見於賢士大夫之稱許，宜若可信矣，然 君子好揚人之善而諱稱人之惡，故猶有不足徵者。然則如之何而可？亦惟閭閻之細民， 田野之鄙夫，窮鄉蔀屋之婦人小子，心不留毀譽，言不知觸諱，感悅而歸之，斯可信 矣。此古之觀風者所以采民謠，而識循吏，知教化，用是道也。余友王韋庵，永樂中 為深澤令，在縣且二十餘年，示民以教化，字之如子，婚配其男女，長養以其子，民 實愛戴之如父母。嘗坐擅發官廩賑民，逮於理（注：理，掌管刑獄的官署），得輸役以 贖。民驅牛車二百輛代之役，彌月而竟，迎令還治，歌舞填道。（明．金實〈送職方 郎中王君赴任序〉）

依上文回答第 4 題至第 6 題

• 4 下列「」中詞語解釋錯誤的選項是：

 彌月而「竟」：完成



閭閻之「細民」：一般百姓

•  「字之如子」：為小孩子命字

 此古之「觀風」者：觀察風俗民情

• 5 深澤令王韋庵「逮於理」的原因是：

 得罪同僚遭受讒言陷害

•  擅自發放公糧救濟百姓

•  挪用公家資源以為私用

•  煽動百姓掠奪公家資源

• 6 作者認為，官員的聲譽，最值得徵信的來源應該是：

•  同僚的推許

•  長官的認同

•  百姓的反應

•  朋友的評價

• 7 可惜不清楚睡眠愛吃甚麼，否則就像釣魚那樣用餌誘它上鉤，再把它哄回意識的牢籠 關起來。……它用這種磨人脾性損人體膚的方式給我「顏色」好看，多像情人樂此不 疲的傷害。然而情人分手有因，而我則莫名的被遺棄了。（鍾怡雯〈垂釣睡眠〉） 文中所描述的是何種狀況？

• 

• 養生  失眠  作夢  失戀

• 8 如果不就範，怎麼樣呢？在張愛玲筆下，不就範是難有出路的；她不會像毛姆那樣 簡單俐落地以殉情收場。從五四時期開始，中國知識分子喜歡談論婦女解放，易卜生 的《傀儡家庭》一時成為關於這個問題的經典作品。但是談來談去，除少數人──例 如魯迅〈娜拉走後怎樣？〉──以外，觸及的不外是些枝節。張愛玲用小說家的眼 光看出娜拉的出走是一個「瀟灑蒼涼的手勢」。她雖然沒有明說過，但想必會覺得 小時候她母親的出走也同娜拉一樣是個「瀟灑蒼涼的手勢」吧。她自己後來從父親 家裡逃出以後，也覺得「這樣的出走沒有一點慷慨激昂。我們這時代本來不是羅曼 蒂克的。」（莊信正〈重讀張愛玲〉）

根據本文，莊信正認為：

•  女性出走是相當羅曼蒂克的

•  用小說主人翁殉情控訴女性的蒼涼

•  五四以後的新女性都能像娜拉一樣瀟灑出走

•  女性在傳統社會中，往往必須就範在家庭倫理下，才會有出路

夜晚的好火是由白天開始的，每天下午我都要到院子裡找尋前夜北風吹落的枯枝。 「取柴」如「取材」，是要有計畫的，如果貪心只拾大的木塊，卻沒有小枯枝來引燃， 就不可能成功；假使只想容易點燃，全撿些小枝小莖，那火勢又不可能長久。撿多少柴 得看你有多大的爐子，那木柴的數量總要與火爐相配。爐子小，柴太多，就像才具有限 卻欲望無窮的人，足以造成危險。爐子的大小還要與煙囪相配，煙囪不大，爐子大，只 可能造成通風不良，一氧化碳中毒的危險。（節錄自劉墉〈點燃一生的愛情〉） 依上文回答第 9 題至第 10 題

• 9 作者以爐火比喻人事，下列敘述最接近「爐子小，柴太多」寓意為：

•  做事應從大處著眼，小處著手，才能遠觀又踏實

•  人生必須不斷地努力，好逸惡勞的人永遠不會成功

•  肩上的擔荷力如果百斤，卻硬挑百二十斤千斤，就要「好人壞事，忠臣誤國」， 貽禍甚大

•  沒有一個人的能力是沒有限度的，只有把每個人的能力結合在一起，才能變成沒 有限度的能力

• 10 爐子、柴、煙囪三者相配得宜，才能成就人間溫暖安全的「好火」。「取柴如取 材」，執事者由上文寓意可以得到的啟示是：

•  禮賢下士，得人死力

•  不論品性，唯重專業

•  度德量力，隨才器使

•  提拔後進，不遺餘力

• 11 「不曰堅乎？磨而不磷。不曰白乎？涅而不緇。」（《論語．陽貨》）數語最適合 形容那一種人？

•  執守正道者

•  見義勇為者

•  臨危不亂者

•  言不由衷者

• 12 孔子曾引《詩經》「不忮不求，何用不臧」稱讚子路（《論語．子罕篇》），是指 子路何種行為符合這個標準？

•  衣敝縕袍，與衣狐貉者立，而不恥

•  片言可以折獄，無宿諾

•  車馬、衣裘與朋友共，敝之而無憾

•  告之以有過則喜

• 13 柳宗元說：「夫美不自美，因人而彰。蘭亭也，不遭右軍，則清湍脩竹，蕪沒於空 山矣。」（〈邕州柳中丞作馬退山茅亭記〉）這段話揭示的美學見解為何？

•  王羲之〈蘭亭集序〉雖為千古名作，仍無法傳神地刻劃蘭亭之美

•  自然之美以及人所創造的藝術之美各有不同意趣，不能一概而論

•  藝術作品反映人的審美思維，是對荒蕪山水的創造，呈現出人工美

•  自然之美，經由人的審美實踐而為藝術之美，才能為人認識而成其「美」

• 14 諸葛亮〈誡子篇〉：「年與時馳，意與歲去，遂成枯落。多不接世，悲守窮廬，將 復何及？」諸葛亮告誡其子之語亦足以勸誡今日年輕朋友；則下列選項，何者與其 勸勉之意相違？

•  勸君惜取少年時

•  人生意氣須及早

•  天生我才必有用

•  少壯不努力，老大徒傷悲

• 15 下列敘述何者錯誤？

•  蘇軾所稱「文起八代之衰」的是韓愈

•  自許「留取丹心照汗青」的是文天祥

•  高歌「力拔山兮氣蓋世」的是劉邦

•  自慚「無顏見江東父老」的是項羽

• 16 輿人成輿則欲人之富貴，匠人成棺則欲人之夭死也，非輿人仁而匠人賊也，人不貴 則輿不售，人不死則棺不買，情非憎人也，利在人之死也。（《韓非子．備內》） 下列何者與上文意旨相近？

•  矢人豈不仁於函人哉？矢人惟恐不傷人，函人惟恐傷人

•  庖有肥肉，廄有肥馬，民有飢色，野有餓莩，此率獸而食人也

•  子之於物也，愛之而弗仁；於民也，仁之而弗親。親親而仁民，仁民而愛物

•  賊仁者，謂之賊；賊義者，謂之殘。殘賊之人，謂之一夫。聞誅一夫紂矣，未聞 弒君也

• 17 〈蘭亭集序〉：「所以遊目騁懷，足以極視聽之娛，信可樂也。」下列各句中的 「信」字，與上文中的「信」字同義的是：

•  人而無「信」，不知其可也

•  君子詘於不知己，而「信」於知己

•  述而不作，「信」而好古，竊比於我老彭

•  雖「信」美而非吾土兮，曾何足以少留

• 18 下列文句畫底線處的成語運用，何者不恰當？

•  放過自己吧！那些爭權奪利的事，讓別人煩惱就好，何必自詒伊戚

•  為了幫助社會上的弱勢團體，他經常摩頂放踵的奔波，積極尋求贊助



如果你不好好規劃利用，時間可是像江河日下般，虛度了就追不回來了

•  對手這段時間所放出的消息，有如浸潤之譖，已對我們造成不良的影響

• 19 楚天千里清秋，水隨天去秋無際。遙岑遠目，獻愁供恨，玉簪螺髻。落日樓頭，斷 鴻聲裡，江南游子。把吳  看了，欄干拍遍，無人會，登臨意。 休說鱸魚堪膾， 儘西風，季鷹歸未？求田問舍，怕應羞見，劉郎才氣。可惜流年，憂愁風雨，樹猶 如此。倩何人、喚取紅巾翠袖，搵英雄淚。（辛棄疾〈水龍吟．登建康賞心亭〉） 辛棄疾說：「無人會，登臨意」，試問他的「登臨意」和下列何者最為接近？

•  人生達命豈暇愁，且飲美酒登高樓。（李白〈梁園吟〉）

•  江山留勝跡，我輩復登臨。（孟浩然〈與諸子登峴山〉）

•  登臨壯士興懷地，忠義孤臣許國心。（陸游〈南樓〉）

•  登臨望故國，誰識，京華倦客。（周邦彥〈蘭陵王〉）

• 20 《史記．管晏列傳》記載晏嬰的車伕之妻觀察晏嬰的行為表現是「志念深矣，常有 以自下者」，此言「自下」之意涵為何？

•  看不起自己

•  進取心強烈

•  鄙視他人

•  謙虛自守

101 年專門職業及技術人員高等考試律師考試第二試試題 代號 ： 90110 （正面）

類 科： 律師

科 目： 憲法與行政法

考試時間：

3 小時

※注意：

 禁止使用電子計算器。

•  不必抄題，作答時請將試題題號及答案依照順序寫在試卷上，於本試題上作答者，不予計分。

• 一、司法院大法官於 98 年 11 月 6 日作成釋字第 666 號解釋，其主文為：「社會秩序維 護法第八十條第一項第一款就意圖得利與人姦、宿者，處三日以下拘留或新臺幣三 萬元以下罰鍰之規定，與憲法第七條之平等原則有違，應自本解釋公布之日起至遲 於二年屆滿時，失其效力。」亦即宣告社會秩序維護法（以下簡稱社維法）「罰娼不 罰嫖」之規定違憲。立法院於 100 年 11 月 4 日修正同法相關條文（見以下附錄）， 規定除非在「性交易專區」內之合法性交易，否則「娼嫖皆罰」。 請附具理由，回答下列問題：

•  立法院此一修法是否合於憲法（及大法官釋憲）意旨？假設立法者於（解釋作成 後欲）修法時仍認為還是「罰娼不罰嫖」方屬合理，因此再為相關類似規定，是 否允許？（ 25 分）

•  新法實施後各直轄市、縣（市）政府均未制定相關自治條例以設立性交易專區， 嫖客甲男因與他人性交易被依現行社維法處罰。甲男認為如依舊法規定其並無違 法情事，爰認社維法相關新規定係屬違憲。如果你（妳）是甲的律師，會提供他 何種法律意見（或如何為他作有利的主張）？（ 25 分）

附錄

社會秩序維護法

第 80 條

有下列各款行為之一者，處新臺幣三萬元以下罰鍰：

• 一、從事性交易。但符合第九十一條之一第一項至第三項之自治條例規定者，不適用之。

• 二、在公共場所或公眾得出入之場所，意圖與人性交易而拉客。

第 91-1 條

• （第 1 項）直轄市、縣（市）政府得因地制宜，制定自治條例，規劃得從事性交易之區域及其管理。

（第 2 項）前項自治條例，應包含下列各款規定：

• 一、該區域於都市計畫地區，限於商業區範圍內。

• 二、該區域於非都市土地，限於以供遊憩為主之遊憩用地範圍內。但不包括兒童或青少年遊憩場。

• 三、前二款之區域，應與學校、幼稚園、寺廟、教會（堂）等建築物保持適當之距離。

• 四、性交易場所應辦理登記及申請執照，未領有執照，不得經營性交易。

• （……以下略）

• 二、 T 直轄市主管建築機關依建築法規定，委託經中央主管建築機關指定之民間檢查機 構，代辦建築物附設機械停車設備之竣工檢查、每年定期安全檢查，以及核發使用 許可證等事項。今因前揭民間檢查機構所聘檢查員之簽證不實等缺失，導致承租該 不合格停車設備之使用人受有損害，試問：

•  依行政程序法及國家賠償法等規定，何者應負最終之行政上損害賠償責任？（ 25 分）

•  事故發生前，承租該停車設備之使用人，如預先發現該停車設備確有不合格之情事 者，其得否及如何請求主管機關命該停車設備之法定管理人應停止使用？（ 25 分）

座號：

101 年專門職業及技術人員高等考試律師考試第二試試題 代號 ： 90110 （背面）

類 科： 律師

科 目： 憲法與行政法

• 三、男子 A 原就讀某軍官學校， 87 年間因故遭退學， 100 年 3 月 1 日其父 B 突接獲該校 書面通知，以其為當時之保證人為由，限期命其賠償 A 男在學期間之公費新臺幣 20 萬元，若逾期不履行，將依法移送行政執行分署強制執行。試問：

•  該軍校得否以 B 逾期未清償為由，逕行將上述通知書移送行政執行分署強制執行？ （ 20 分）

•  倘行政執行分署對 B 發出執行命令， B 如有不服，得否逕行提起訴願？（ 10 分）

•  倘 B 認為該請求權已罹行政程序法第 131 條規定之五年時效而消滅，拒絕清償。該軍 校認為本案是行政程序法施行前之案件，不適用該條之規定，應類推適用民法第 125 條，乃提起行政訴訟。行政法院援引 97 年高等行政法院法律座談會之研討結論，判 決該軍校敗訴確定。該軍校如仍不服，得否向司法院大法官聲請釋憲？（ 20 分）

附錄

民法第 125 條

請求權，因十五年間不行使而消滅。但法律所定期間較短者，依其規定。

• 四、民間廠商甲依政府採購法以新臺幣（下同） 45 萬元標得某採購案，履約期間自 98 年 1 月 1 日至 99 年 12 月 31 日。嗣行政院原住民族委員會以甲於履約期間僱用員 工總數逾 800 人，惟僅進用原住民 1 人，乃依原住民族工作權保障法之規定，作成 A 函，以甲進用原住民未達法定標準，命甲繳納依差額人數乘以每月基本工資 17,280 元計算之代金。甲則以其標案金額甚微，所獲利益甚少，且已盡招募之能事， 惟仍無法順利依法定標準進用原住民，不願繳納。

請試論：

•  A 函是否屬行政處分？又上開代金之法律性質為何？是否屬行政罰法上所稱之「 行政罰」？（ 20 分）

•  於行政訴訟程序中，甲如主張原住民族工作權保障法第 12 條第 1 、 3 項及第 24 條第 2 項規定違憲，從而行政院原住民族委員會據以作成之 A 函自屬違法等語， 高等行政法院法官面對此一主張，應如何處理？如甲上開主張不為法院所採，於 受敗訴判決確定後，尚有何救濟途徑？（ 15 分）

•  甲主張上開原住民族工作權保障法相關規定違反比例原則，是否有理由？（ 15 分）

附錄

原住民族工作權保障法

第 1 條

為促進原住民就業，保障原住民工作權及經濟生活，特制定本法。本法未規定者，適用其他法律之規定。

第 12 條

• （第 1 項）依政府採購法得標之廠商，於國內員工總人數逾一百人者，應於履約期間僱用原住民，其人數不得 低於總人數百分之一。

• （第 3 項）得標廠商進用原住民人數未達第 1 項標準者，應向原住民族綜合發展基金之就業基金繳納代金。

第 23 條

• （第 1 項）中央主管機關應於原住民族綜合發展基金項下設置就業基金，作為辦理促進原住民就業權益相關事 項；其收支、保管及運用辦法，由行政院定之。

• （第 2 項）前項就業基金之來源如下：

• 一、政府循預算程序之撥款。

• 二、依本法規定所繳納之代金。

• 三、本基金之孳息收入。

四、其他有關收入。

• （第 3 項）中央主管機關辦理原住民就業服務及職業訓練事宜所需經費，得提工作計畫及經費需求，送就業安 定基金管理委員會審議通過後支應之。

第 24 條

• （第 2 項）前項及第 12 條第 3 項之代金，依差額人數乘以每月基本工資計算。

• （第 3 項）依本法應繳納之代金，經通知限期繳納而仍不繳納者，依法移送強制執行。

101 年專門職業及技術人員高等考試律師考試第二試試題 代號 ： 90150 全一張 （正面）

類 科： 律師

科 目： 民法與民事訴訟法

考試時間：

4 小時

※注意：

 禁止使用電子計算器。

•  不必抄題，作答時請將試題題號及答案依照順序寫在試卷上，於本試題上作答者，不予計分。

• 一、甲購買一筆土地，並將房屋營建工程發包給乙承作，完成 A 與 B 等兩棟別墅建築。 乙完工交屋後，甲立即住進 A 棟別墅。 1 年後，甲將 B 棟別墅出售給丙，而丙立即 遷入 B 棟別墅居住。然乙於部分工程施作中，偷工減料，採用不合格建材。甲遷入 A 棟別墅 3 年後，因乙施工之弊端，造成 A 棟別墅房間之隔間牆壁崩裂，甲被掉落 之土石擊傷。數日後，該施工之弊端並導致 B 棟別墅之地基崩壞及一樓天花板崩落， 丙則被掉落水泥塊打傷， B 棟別墅之室內裝潢及家具因而損壞達 200 萬元。經相關 單位鑑定之結果， A 棟別墅崩裂之房間隔間牆壁係可以修復，但 B 棟別墅已成危樓， 無法再居住，須予以拆除。

試問：上述 A 棟別墅事故發生屆滿 1 年 2 個月時，甲對乙得否主張契約上之權利？ B 棟別墅事故發生屆滿 3 個月時，丙對甲得否主張契約上之權利？（ 45 分）

• 二、甲公司為購買廠房擴大營業，向乙銀行借款 2,000 萬元，甲洽請丙提供其個人名下、 市值 3,000 萬元之 A 地，設定普通抵押權予乙，擔保甲對乙之借款債務及其利息、 遲延利息、違約金，均經登記，並由丙、丁、戊、己共四人擔任連帶保證人。設有 下列情形，請附理由回答下列問題：

•  甲因未如期清償本息，丙為避免其所有之 A 地遭拍賣，乃以連帶保證人身分，代 償本息及違約金共 1,500 萬元。問丙對丁、戊、己，各得為如何之請求？（ 25 分）

•  借款清償期屆至 15 年後，因為戊、己均已病歿且皆無繼承人，乙遂訴請丁負連 帶保證之償還責任，丁對此提出時效消滅之抗辯，乙因此受敗訴確定。倘法院於 乙對甲之借款返還請求權時效消滅完成後 1 年內准予乙拍賣 A 地，就其賣得價金， 乙受償借款本息、遲延利息、及違約金合計 2,100 萬元，則丙向丁請求償還其應 分擔部分，有無理由？（ 20 分）

• 三、甲男係家中獨子，月入約 20 萬元，於 100 年 7 月認識乙女，展開熱烈追求，並於 100 年 10 月間，贈與乙價值 1,000 萬元之房屋 1 棟；於同年 11 月間，甲為感謝父 親丙、母親丁之養育，各贈與丙、丁 100 萬元。於 100 年 12 月 3 日，甲與乙在雙 方家長主持下，在著名大飯店內舉行盛大結婚典禮，翌日即前往南部旅遊多日，於 返家途中不幸發生車禍，甲當場死亡。經清查後，甲於 A 銀行尚有存款 300 萬元， 惟尚欠於 100 年 9 月 1 日向 B 銀行貸款之 500 萬元未清償；丁於 101 年 1 月 3 日完 成拋棄繼承程序。試問：

•  甲之遺產由何人繼承？比例為何？（ 15 分）

•  B 銀行主張乙、丙、丁自甲所受之贈與，均屬甲之遺產範圍，是否有理？乙、丙、 丁就 B 銀行之主張，得為如何之抗辯？（ 30 分）

• 四、原告甲列乙為被告，向管轄法院起訴，聲明求為判決命乙塗銷於 99 年 9 月 1 日就 A 地所為以甲為義務人、乙為債權人、丙為債務人之普通抵押權（下稱系爭抵押權） 設定登記。甲之主張略以：甲、乙於 99 年 9 月 1 日就甲所有之 A 地為系爭抵押權設 定登記，以擔保乙對丙之新臺幣 200 萬元借款債權（下稱系爭債權）。茲系爭債權已 因丙之清償而消滅，爰依民法第 767 條第 1 項規定，求為判決如訴之聲明等語（下 稱本訴訟）。乙聲明求為判決駁回原告之訴，辯稱：系爭抵押權及系爭債權均仍存 在等語。試附理由回答下列問題：（ 37 分）

•  本件應如何著手整理事實上爭點？在爭點整理階段，應如何分配舉證責任？

•  法院就本訴訟所為甲敗訴之確定判決，其效力是否可能及於丙？

座號：

101 年專門職業及技術人員高等考試律師考試第二試試題 代號 ： 90150 全一張 （背面）

類 科： 律師

科 目： 民法與民事訴訟法

• 五、甲列乙為被告，起訴請求乙給付新臺幣（下同） 50 萬元，主張甲持有丙簽發，票面 金額 50 萬元，付款人為華南銀行，並由乙背書之支票一紙，於票載日期經提示而 未獲兌現，乙應負背書人責任。第一審法院判決甲勝訴，乙不服該判決而上訴於第 二審。問第二審法院就下列訴訟應如何處理？（ 38 分）

•  甲追加丙為被告，請求丙與乙連帶給付 50 萬元，主張發票人丙應與背書人乙負 連帶責任。

•  乙主張其對甲有一筆價金債權 200 萬元，用以抵銷甲之系爭票據債權，並就抵銷 餘額提起反訴，請求甲給付 150 萬元。

• 六、甲、乙二人共同出資購買坐落新北市土城區之 A 、 B 兩塊土地，並共同出資在 A 土 地上興建二層樓房 1 棟， A 、 B 兩塊土地及 A 土地上之一、二層樓房均登記為甲、 乙兩人共有，應有部分各二分之一。關於 A 土地上之二層樓房，約定由甲管理使用 一樓，乙管理使用二樓；二人並將 B 土地以一契約出租於戊（住所在臺南市某址）、 己（住所在臺中市某址）兩人，約定租金每 1 個月新臺幣（下同） 10 萬元，給付租 金之履行地為臺北市中正區某地址。另甲向丙借款 500 萬元，乃以甲所有之 A 土地 及 A 土地上一、二層樓房之應有部分為標的，為丙設定普通抵押權供擔保。嗣乙就 A 土地及其上一、二層樓房請求甲辦理分割，未能達成協議。關於下列爭議事項， 請附理由回答之：

•  乙以甲為被告，起訴請求法院就 A 土地及其上一、二層樓房為裁判分割，問： 1. 乙請求分割共有物之權利，其性質為何？此一訴訟為何種訴訟性質？若法院對於 兩造所提出之分割方案，均不同意，可否據此而駁回原告之訴？ 2. 若一審法院判 決：「該屋一樓分配於甲，二樓分配於乙， A 土地仍維持原共有關係，另由甲補 償乙 50 萬元。」確定，若丙之抵押權存在於乙所分得之土地、房屋上，乙得對 甲主張何種權利？（ 30 分）

•  甲未能依約清償其對丙所負 500 萬元借款債務，丙乃依法實行抵押權，聲請法院 拍賣甲之應有部分（抵押物）， 1. 若在前開分割共有物之訴中，丙曾被訴訟告知， 但未參加訴訟，則其抵押權效力是否及於已分配由乙取得單獨所有權之二樓房屋？ 2. 若法院為准予拍賣抵押物之裁定，丙如另提給付該借款之訴訟，甲可否抗辯該 訴欠缺訴之利益？ 3. 若法院以債務清償日期尚未屆至為理由，駁回丙所為准予拍 賣抵押物之聲請，則丙於其後可否復就此提起准予拍賣抵押物之聲請？（ 30 分）

•  關於 B 土地之出租，若戊、己未能依約支付租金，計積欠 100 萬元， 1. 甲、乙得否 於一訴狀起訴請求戊、己二人應給付積欠租金？就此，甲、乙得向何法院提起之？ 2. 若甲、乙要求戊、己二人對該租金之給付負連帶責任，其主張是否有理？ 3. 若 因戊、己積欠租金甚多，甲、乙欲終止租賃契約，乃作成催告支付積欠租金之書 面通知，惟戊行蹤不明，不知其現在之居住所在何處，甲、乙得如何完成此項支 付積欠租金之催告程序？（ 30 分）

101 年專門職業及技術人員高等考試律師考試第二試試題 代號 ： 90130 （正面）

類 科： 律師

科 目： 刑法與刑事訴訟法

考試時間：

3 小時

※注意：

 禁止使用電子計算器。

•  不必抄題，作答時請將試題題號及答案依照順序寫在試卷上，於本試題上作答者，不予計分。

• 一、甲為 A 公司離職員工，對老闆懷恨在心，想以放火方式報復。甲找上乙幫忙放火， 兩人約定事成之後，甲將給付酬勞二萬元。某日晚間 11 時許，乙提汽油桶去 A 公 司旁的廠房放火，乙把汽油潑灑於廠房牆上，用打火機點火，因為太緊張，一直無 法引燃汽油，此時剛好保全人員丙巡邏經過，乙擔心被發現，遂作罷而離去。事隔 三日，乙再度於深夜提汽油桶要去放火，這次乙看到廠房旁堆了木材，打算將汽油 潑灑於木材上，但汽油才剛潑灑一半，立即被丙發現。丙出聲制止並徒手朝乙的背 部與頸椎毆打數拳，乙被打後摔倒在地，因頸椎被毆而傷及脊髓神經，導致下肢癱 瘓。試問：

•  甲、乙之刑責為何？（ 20 分）

•  丙之刑責為何？（ 10 分）

• 二、甲犯殺人未遂、強盜、恐嚇取財及搶奪等四罪，經檢察官分別向 A 法院起訴殺人未 遂及恐嚇取財罪；向 B 法院起訴強盜及搶奪罪。案經法院審判結果均成罪， A 法院 對甲宣告殺人未遂罪處有期徒刑 18 年、恐嚇取財罪處有期徒刑 3 年，合併應執行 有期徒刑 20 年； B 法院宣告強盜罪處有期徒刑 8 年、搶奪罪處有期徒刑 2 年，合 併應執行有期徒刑 8 年 10 個月。裁判確定後，因甲所犯之罪屬數罪併罰，檢察官 乃向 B 法院聲請更定其刑， B 法院裁定甲應執行有期徒刑 29 年。試問：

•  A 法院對甲所犯殺人未遂部分，宣告有期徒刑 18 年，其刑度如何而來？（ 15 分）

•  B 法院更定甲應執行刑為有期徒刑 29 年，是否正確？申論之。（ 15 分）

• 三、甲在某連鎖飯店集團乙所分設的 A 公司飯店與友人餐敘，因酒後亂性，毆打飯店員 工丙，並砸毀飯店內酒櫃及名酒後，駕車逃離現場，丙經送醫救治，因腦部受撞擊 而陷入昏迷。甲駕車逃離飯店途中因緊張且受酒精影響，無法專注駕駛，撞及前方 丁所騎乘之機車，致丁摔地，遭後方急駛而來之車輛輾斃。甲肇事後駕車逃逸，躲 藏於友人戊所投宿之某汽車旅館。翌日凌晨，警察持搜索票前往該旅館查緝旅客吸 食毒品，查獲甲與戊涉嫌施用安非他命，當場扣得甲所持有之安非他命及吸食器， 乃將 2 人逮捕，押回警局調查，查悉甲同時涉及前開犯行，遂將甲與戊解送地檢署， 經檢察官訊問後，以甲酒後肇事逃逸，有逃亡之虞向法院聲請羈押。試問：

•  飯店集團乙以其 A 分公司及分公司經理 B 之名義對甲毀損飯店內酒櫃及名酒提出 告訴，該告訴是否合法？（ 5 分）

•  丙陷入昏迷，經查其成年已婚，父母雙亡，配偶 C 行方不明，僅有一就讀大學之 子 D 。 D 於偵查中經檢察官依職權指定為代行告訴人，並表示要提出告訴，該告 訴是否合法？（ 10 分）

•  甲之辯護人 E 於法院審理羈押時抗辯稱：甲因涉嫌施用毒品而被逮捕，檢察官卻 以酒後肇事逃逸罪嫌聲請羈押，此部分罪嫌並未經合法逮捕。其抗辯是否有理由？ （ 15 分）

座號：

101

年專門職業及技術人員高等考試律師考試第二試試題

類 科： 律師

科 目： 刑法與刑事訴訟法

• 四、甲涉嫌殺人被提起公訴。準備程序期日，甲未選任辯護人，審判長亦未指定辯護人 為甲辯護，受命法官仍對到庭之人行準備程序。審判期日，公設辯護人到庭為甲辯 護。調查證據時，檢察官聲請傳喚之證人乙到庭，檢察官為主詰問時為誘導詰問， 公設辯護人及被告未聲明異議，審判長亦未依職權限制或禁止檢察官詰問。其後， 審判長依職權傳喚之證人丙亦到庭，審判長訊以：「你當時看到被告站在何位置？」 顯有誘導之嫌，但雙方當事人未聲明異議。最後，公設辯護人聲請傳喚之證人丁到 庭，審判長對丁告知其先前於警詢及偵查中筆錄內之陳述，再訊問丁對該筆錄內容 有無意見，但未讓公設辯護人及被告詰問，公設辯護人及被告亦未聲明異議。法院 最後以證人乙、丙及丁之證言及其他證據，判處甲罪刑。試評論本件準備程序及判 決採證之合法性。（ 30 分）

• 五、甲經營傳統相館生意已久，因數位化浪潮決定結束營業，卻忘記將外牆看板拆除。 該看板 10 年前雖係依法令設置，但其間未曾進行檢查維護，支架早已嚴重鏽蝕鬆 脫。某日凌晨，甲被門外巨響驚醒，起身查看發現原來是自己的看板落下砸中路人 A 頭部， A 當場陷入昏迷。甲此時才想起這個看板，見四下無人，為了逃避責任， 趕緊將看板收進店內。甲雖有想到將 A 留在原地會有遭來車輾斃或延誤急救時機的 死亡可能，但心想如此反而死無對證，於是將 A 留置於原地不顧（事後確認， A 雖 顱內出血，但若於當時送醫處理，仍有幾近確定的治癒可能性）。翌日清晨，清潔 工人始發現業已死亡多時的 A 。警方於現場查訪時，發現甲神色詭異，便請其回警 局協助辦案，甲突然想到自己裝在門口的監視錄影機可能錄下了整起事件經過，便 趁警詢空檔偷偷打電話給昔日的相館員工乙，央求其前往相館將監視錄影銷燬。乙 於觀看錄影內容後，將上開部分的錄影檔案刪除。試問：

•  乙構成何罪名？（ 10 分）

•  甲構成何罪名？（ 30 分）

•  檢察官於偵查中，認為甲涉案，為規避刑事訴訟法第 95 條所定之告知義務，以 證人身分傳喚甲，令其陳述後，採其陳述為不利之證據，改列為被告，對甲提起 公訴，此項供述有無證據能力？若檢察官於偵查中，不確定甲是否涉案，以證人 身分傳喚甲，令其陳述後發現甲涉有犯罪重嫌，卻疏未適時為刑事訴訟法第 95 條之告知，嗣甲陳述完畢後即逕列為被告，提起公訴，檢察官發現甲涉有犯罪重 嫌後甲之供述有無證據能力？（ 20 分）

•  若檢察官偵查結果認為甲涉犯過失致人於死罪嫌，經甲同意後為緩起訴處分，緩 起訴期間 2 年，甲應於緩起訴處分確定後 1 個月內給付 A 之家屬新臺幣 500 萬元。 甲如數給付 A 之子， A 之妻於緩起訴處分確定後 1 年向檢察官陳報未收到甲之款 項，檢察官因而誤認甲未依緩起訴處分條件支付損害賠償，即對甲撤銷緩起訴處 分後提起公訴，請問法院應如何判決？（ 20 分）

代號

：

90130

（背面）

101 年專門職業及技術人員高等考試律師考試第二試試題 代號 ： 90140 全一張 （正面）

類 科： 律師

科 目： 商事法（公司法、保險法、票據法、證券交易法）

考試時間：

3 小時

※注意：

 禁止使用電子計算器。

 不必抄題，作答時請將試題題號及答案依照順序寫在試卷上，於本試題上作答者，不予計分。

• 一、大方股份有限公司訂於 5 月 20 日召開股東會，股東甲（以下稱「甲」）於同年 5 月 17 日依股東會召集通知所載以電子方式行使表決權之方法，就股東會召集通知 所載議案皆為同意之意思表示。次日，甲接獲股東乙（以下稱「乙」）來電，告以 將於股東會上提出：  盈餘分派議案之修正動議，將盈餘全數保留之原議案修正為 盈餘全數以現金發放；  對監察人丙提起違反善良管理人注意義務之損害賠償訴訟 之臨時動議。請求甲親自出席並予支持。甲被乙說服，隨即依股東會召集通知所載 方法，撤銷其前日所為行使表決權之意思表示，並擬於股東會當日親自出席。請附 理由說明，甲是否有權親自出席該次股東會？又，甲若出席該次股東會，得否就乙 於會場上提出之臨時動議及原議案之修正案行使表決權？（ 40 分）

• 二、甲為公開發行股票公司（下稱甲公司）， A 為其董事長。甲公司以五金零件製造及 外銷為業，獲利良好，惟甲公司之股票未上市也未在證券商營業處所買賣。上市公 司乙向 A 提出與甲公司股份轉換之提案， A 乃透過管道先向部分股東收購其持股。 當股份轉換之消息曝光後，許多投資人出高價向甲公司之員工購買股份， A 也順勢 賣出部分持股。甲公司之股東 B 反對此一股份轉換之提案，適值甲公司之董監任期 已屆滿， B 擬爭取經營權。 A 得悉 B 逐漸取得多數股東支持，遂決定不召開股東會 改選董監。 B 不滿股東會遲未召開，向主管機關檢舉，主管機關發函甲公司限期命 其改選董監，惟 A 皆置之不理。改選期限屆滿後 A 仍繼續主導公司之一切事務， 其間適逢甲公司最大客戶丙公司派代表來臺商議未來三年之訂單， A 將丙公司之代 表帶往 A 私下設立之五金零件公司丁，成功的使丙公司轉向丁公司下單。嗣後 B 發 現公司最大客戶流失，於履踐法定程序後，就甲公司喪失訂單一事向 A 主張歸入權， A 則以其於主管機關所訂期限屆滿後已非公司之董事，故非歸入權行使之對象為抗 辯。請附理由說明甲公司對 A 購買股份之行為得為何種主張？又上述 A 對歸入權 之抗辯有無理由？（ 40 分）

• 三、甲某日駕駛其所有之自用轎車載其妻乙外出，途中，因某執行勤務中之警備車違規 逆向行駛，侵入其車道，致發生碰撞。甲車輛毀損，身受重傷；乙因素患高血壓症， 遭受傷害，驚嚇過度，腦溢血死亡；警備車則因鋼板厚重，人車倖皆平安。經查： 除了甲、警察機關已依規定分別向 A 、 B 保險人投保強制汽車責任保險外，甲還以 其自用轎車為保險標的物向 A 保險人投保車體險，乙還以其自己為被保險人向Ｃ保 險人投保傷害保險。請問：

•  就自用轎車之損失， A 保險人於理賠之後，是否得依國家賠償法向賠償義務機關 代位行使賠償請求權？（ 10 分）

•  就乙之死亡，雖然保險契約訂立後已逾二年，保險人 C 仍然以乙係以故意隱匿其 罹患高血壓症之方法詐欺保險人為理由，主張撤銷其同意承保的意思表示，拒絕 受益人的請求。 C 保險人撤銷其同意承保的意思表示是否有理？試舉法院實務見 解以對，並從學理觀點評論之。（ 20 分）

•  就甲之重傷，甲得否向 A 、 B 保險人行使強制汽車責任保險法上的請求權？（ 10 分）

座號：

101

年專門職業及技術人員高等考試律師考試第二試試題 代號 ： 90140

全一張 （背面）

類 科： 律師

科 目： 商事法（公司法、保險法、票據法、證券交易法）

• 四、 A 開設之私人健身中心正擴大招募長期會員，顧客只要繳交十萬元，即可成為長期 會員，五年之內可以免費參與 A 開設之任一課程。為能吸引現金不足之顧客上門， A 與從事資產管理業務之 B 異業結盟，同時推出「開立本票，先享受後付款」方案。 此一方案實際進行的方式如下：顧客簽發面額十萬元、到期日為發票日之後六個月 的本票交給 B ，由 B 在本票背面完成背書後，交付予 A 。待 A 確認收到本票後，該 發票人即可享受長期會員之權益。上述方案獲得熱烈迴響。然不久後，許多會員抱 怨課程內容貧乏，引發媒體大幅報導， A 則拒絕回應及改善。請問：

•  若發票人所交付者係無記名本票， B 於完成背書後、交付予 A 前，在本票正面之 受款人欄填上 B 自己之姓名。 B 之行為是否構成票據的變造？（ 10 分）

•  若發票人所交付者係無記名本票，在其交付本票予 B 時， B 請其在本票正面空白 之受款人欄填上發票人自己之姓名。此一作法對該本票之效力有何影響？（ 15 分）

•  若發票人所交付者係填載以 B 為受款人之記名本票， B 背書後交付予 A 。本票到 期後，因多數發票人拒絕付款， A 遂持票向 B 主張。兩人最終談妥以七折之代價 處理（亦即就 A 所持有之每張本票， B 於支付七萬元予 A 後取得本票）。嗣後 B 持本票向發票人請求。請分析本票發票人就 B 依票據權利所為之主張，可為何種 抗辯？（ 15 分）

• 五、 A 光電上市公司總經理甲，每年均領有大量的員工分紅股票。 2010 年 1 月 3 日，其 投資顧問建議固定出脫該員工分紅之股票，將其賣得之價金轉買其他非光電業之股 票，以分散投資之風險，創造更大之財富。 2010 年 1 月 5 日，甲遂以書面委託券商 自 2010 年 1 月起至 2012 年 12 月止，於每月的第一個交易日，以上月最後交易日 的收盤價，固定賣出 5,000 股其名下 A 光電公司股票。 2011 年 12 月底，甲實際知 悉 A 光電公司之重量級顧客明年即將轉單， 2012 年 1 月 15 日， A 光電公司於股市 觀測站揭露該重大利空消息， A 光電公司之股價即連續跌停一周。試問，甲於 2012 年 1 月之賣出行為，是否構成內線交易？又倘若 2011 年 12 月底的重大消息為「利 多」而非利空，甲取消 2012 年 1 月之預定賣出行為，延至 2012 年 1 月底賣出，該 取消交易之行為，有無構成內線交易或違反證券交易法其他規定？（ 40 分）